I .- Que la Empresa, ha desarrollado una serie de herramientas y software para la prestación de servicios de seguridad web y protección de datos, cuya descripción se encuentra en su website https://suments.com, de los cuales es titular de los derechos de propiedad intelectual e industrial y de los derechos de explotación.
II.- El Cliente, está interesado en la utilización de los referidos servicios y herramientas-software de la Empresa, para el análisis de Recursos Web ( servidores, páginas web, AWS, plataformas Cloud…etc), propios o de Terceros, con la finalidad de determinar la existencia o filtración de metadatos, emisión de informes de resultado y limpieza de esos metadatos, en cualquiera de sus modalidades, a saber,
FREE.- Consiste en una licencia de uso, sin coste para el Cliente, que le permite ejecutar cinco (5) análisis, emisión de un informe simplificado de riesgos, para cada uno de esos análisis y su almacenamiento Cloud por un período de seis (6) meses.
PROFESIONAL.- Consiste en una licencia de uso por precio, para el Cliente, que le permite ejecutar análisis ilimitados, emisión de un informe simplificado de riesgos, para cada uno de esos análisis y su almacenamiento Cloud por un período de doce (12) meses. El coste del servicio se define para el cliente en el Anexo I del presente contrato.
SERVICIO DE MONITORIZACION.- De forma adicional, se puede contratar el servicio de MONITORIZACIÓN, como complemento a la modalidad Profesional, consistente en la monitorización, con la asiduidad determinada por el Cliente, y de forma ilimitada, de los recursos web, propios o de terceros, que entienda convenientes, la emisión de un informe completo y detallado de riesgos, para cada uno de esos análisis y su almacenamiento Cloud por un período de 24 meses. Además, se incluye el servicio/herramienta de LIMPIEZA DE METADATOS, para eliminar las filtraciones existentes. Asimismo, el Cliente, en su caso, podrá dar a su propio cliente (Tercero) acceso para el seguimiento propio de su monitorización, y exclusivamente aplicable a su propio recurso web, si así lo desea. El coste del servicio se define para el cliente en el Anexo I del presente contrato.
SERVICIO DE ALMACENAMIENTO CLOUD.- De forma adicional, como complemento a la modalidad Free y Profesional, se presta, el servicio de almacenamiento en la nube, de la información obtenida en los análisis ejecutados por el Cliente, cumpliendo con las normativas de seguridad y protección de datos aplicables. El coste del servicio se define para el cliente en el Anexo I del presente contrato.
III.- El Cliente, manifiesta conocer las funcionalidades, características técnicas y operativas del software y servicio de mantenimiento de acceso (SAS), así como del funcionamiento, características técnicas y operativas del servicio de monitorización, y almacenamiento cloud de la información, incluida la tipología de información y su presentación, obtenidos, a través de las herramientas-software y servicio de la Empresa, encontrando todo ello adecuado a sus necesidades, y por tanto desea contratar con la Empresa, los productos y servicios definidos en el Anexo I, y en consecuencia,
Reconociéndose ambas partes, capacidad suficiente para suscribir el presente documento, firman el presente Acuerdo de Licencia de Uso de Software y Prestación de Servicios Adicionales, en base a las siguientes,
CLAUSULAS
PRIMERA.- OBJETO
Por el presente contrato, el Cliente contrata a la empresa, los productos y servicios adicionales, especificados en el Anexo I.
Los servicios contratados por el cliente, y especialmente, cada licencia de uso, tienen la consideración de nominal, personal e intransferible, no exclusiva, temporal y limitada al ámbito territorial para el que se contrata el producto o servicio, especificado en el Anexo I.
La Empresa se compromete, única y exclusivamente a proporcionar acceso, on line, a su software y herramientas (SAS), así como a mantener el servicio operativo, salvo en casos de fuerza mayor, y prestar los servicios adicionales contratados. No se entenderán contratados, ni incorporados, en ningún caso, ni siquiera al amparo de la licencia de uso, otros productos, servicios adicionales o complementarios, que no hayan sido específicamente detallados y/o contratados, conforme al Anexo I, tales como soporte técnico (más allá del simple acceso), formación, implementación y otros similares, que, en su caso, serán presupuestados e incorporados mediante anexo al presente contrato y facturados aparte.
Tampoco se incluyen adaptaciones, implantaciones, implementaciones o parametrizaciones con sistemas del Cliente, mantenimiento adaptativo, ni cambios legales sustanciales o extraordinarios, que, en su caso, serán presupuestados e incorporados mediante anexo al presente contrato y facturados aparte.
La arquitectura, funcionalidad, condiciones de acceso y prestaciones del servicio, se ajustarán a los términos definidos en el presente contrato, en sus anexos, y en los términos definidos en www.suments.com .
CLAUSULA.- RESPONSABILIDAD E INFORMACION PARA CON TERCEROS
El Cliente, en el ámbito de su actividad, y/o de la prestación de servicios, directamente a sus propios clientes finales (Terceros) únicamente utilizará, para con estos, las herramientas-software y servicios contratados, bajo su propia responsabilidad y al amparo del contrato que el Cliente haya suscrito con estos (Terceros), dando cumplimiento a la normativa vigente, y en el que deberá advertir a sus clientes (Terceros), sobre las funcionalidades, características técnicas y operativas del software y servicio de mantenimiento de acceso (SAS), así como del funcionamiento, características técnicas y operativas del servicio de monitorización, y almacenamiento cloud de la información, incluida la tipología de información y su presentación, obtenidos, a través de las herramientas-software y servicio de la Empresa. Informará asimismo de las medidas y cumplimiento normativo que, en su caso, llevará a cabo, en función del contenido de la información obtenida.
El Cliente, es responsable frente a sus propios clientes (Terceros), a los que presta sus servicios, del cumplimiento de la normativa vigente, eximiendo a la Empresa de cualquier responsabilidad al respecto.
CLAUSULA.- CUSTODIA DE LA INFORMACION-ALMACENAMIENTO CLOUD-
La Empresa, se limitará a almacenar la información obtenida, para o por el Cliente, y mantenerla a su única y exclusiva disposición, o de Terceros, si así lo autoriza y consiente este, y en función de la política de cumplimiento normativo existente, y que el Cliente asimismo haya establecido al efecto, dentro de su propia organización, de lo cual es único y exclusivo responsable, sin perjuicio del cumplimiento que, en atención a sus propias obligaciones, la Empresa deba de cumplir. En todo caso, el cliente puede descargarse los informes obtenidos a su propio sistema.
El plazo de almacenamiento será el que corresponda a cada una de las modalidades contratados, conforme al Anexo I.
El límite de almacenamiento se determinará, en su caso, en función del número de recursos web analizados y monitorizados, siendo en principio ilimitado, pero acordando expresamente las partes que la Empresa, en su caso, podrá imponer un límite proporcional al volumen de monitorizaciones, si fuere necesario, y en cualquier momento.
CLAUSULA.- GARANTIA Y RESPONSABILIDADES
La Empresa declara que el software no infringe derechos de terceros en el ámbito territorial para el que se contrata el servicio, especificado en el Anexo I, ni su funcionamiento, de cualquier manera, vulnera sistemas de seguridad (antivirus, firewall, contraseñas…etc), sino que simplemente accede a zonas públicas o, en su caso privadas y bajo autorización, del Cliente o Terceros, por cuenta de este, y realiza un rastreo, obtiene información que almacena con estricto cumplimiento de la normativa vigente, y la pone a disposición del Cliente o Tercero autorizado.
En cualquier caso, si el Cliente recibiera en algún momento, reclamación alguna al efecto, deberá de comunicar esta circunstancia a la Empresa, de forma inmediata, dentro de las 24 horas siguientes a la recepción de la reclamación, a fin de poder evaluar la situación y en su caso, adoptar las medidas que, junto con el Cliente, salvaguarden la indemnidad de todas las partes y, en su caso, satisfacción del reclamante.
A los efectos anteriores, el Cliente se compromete a facilitar a la Empresa, la información y documentación necesaria, así como un detalle de su actuación para con el reclamante, que permita realizar una evaluación correcta y adecuada de la situación, y, en caso de estimarlo así necesario, el Cliente se compromete con la Empresa, a cederle la gestión y resolución de la incidencia o dirección de su defensa o evacuación, incluso judicial o ante cualquier otro órgano, público o privado, que conozca de la misma, o de resolución de conflictos. En caso contrario, de no ser comunicadas las reclamaciones existentes en el plazo estipulado, o la falta de colaboración para su resolución, la Empresa no se hará nunca responsable frente al cliente, o frente a Terceros o el reclamante.
La Empresa, en ningún caso será responsable, frente al propio Cliente o Terceros, en caso de acceso o uso inadecuado, que estos realicen del software-herramientas, servicios, o información obtenida, a través del mismo.
En cualquier caso, el Cliente acepta que el software cuyo uso se cede, así como el producto del mismo, constituyen una herramienta de trabajo determinada a complementar, pero no a sustituir la labor humana, cuya responsabilidad recae única y exclusivamente sobre el Cliente. A estos efectos, el Cliente reconoce que, la herramienta, realiza rastreos de forma automatizada, los cuales dan lugar a la obtención de información, sin embargo, pueden presentarse incidencias, que determinen alguna inexactitud o falta de exhaustividad de las conclusiones o datos, por lo que se requiere siempre de la actuación y análisis humano, que corresponde al Cliente en exclusiva. En consecuencia, la Empresa, no responde frente a la falta de veracidad, exactitud, exhaustividad y/o actualidad de los datos e información encontrada.
Dado que el Cliente, conoce el software cuyo uso se cede, su funcionamiento y producto, la Empresa no se hace responsable de las expectativas erróneas respecto al mismo.
No existirá responsabilidad de la Empresa, en los casos de incumplimiento por causa de fuerza mayor, y en general por todo hecho ajeno a la voluntad de esta, que reúna las circunstancias de imprevisibilidad, irresistibilidad y exterioridad.
CLAUSULA.- PRECIO Y CONDICIONES DE PAGO
El precio y modalidad de pago pactado entre las partes, para los servicios contratados, será el definido en el Anexo I, del presente contrato.
Al precio pactado en el Anexo I, para cada producto, concepto o servicio, se le aplicarán y adicionarán los impuestos aplicables, en el ámbito territorial de aplicación.
La facturación se realizará, a partir de la firma del presente contrato, en la forma escogida.
El pago se realizará dentro de los cinco días siguientes a la emisión de la factura, mediante domiciliación bancaria, en la cuenta designada al efecto.
Los precios pactados, no incluyen la tecnología necesaria para el acceso a la aplicación, ni las adaptaciones o servicios que el cliente requiera, dentro del ámbito de su organización, para hacer uso de la herramienta-software y servicios contratados, que correrá por cuenta del cliente, así como tampoco cualquier otra herramienta, software o servicio específicamente no incluido o definido en este contrato o anexo, pactando las partes como elemento esencial, que no caben interpretaciones al respecto de tipo análogo, extensivo, inclusivo o similar, al efecto.
Condiciones específicas del servicio de monitorización:
Se entiende por recursos web propios del Cliente, los recursos directamente pertenecientes a este, identificado por su número de identificación fiscal, y no otro del tipo de establecimientos permanentes, filiales…etc de los que estos dependan. En consecuencia, quedan excluidas, las personas físicas y jurídicas, órganos, organismos, y cualquier tipo de entidad que, aun dependiendo o guardando algún tipo de vinculación con el Cliente, no puedan considerarse en sí mismo el cliente, tomando como primera y mejor referencia el número de identificación fiscal (CIF) de este.
El cliente deviene obligado a pagar el precio pactado, con independencia de que el Cliente haya o no cobrado, de su propio Cliente (Tercero) realizándose la liquidación y pago, por la Empresa al Cliente, de forma Mensual/Anual, conforme a lo pactado.
Por precio o facturación, se entiende el precio del servicio que el Cliente haya pactado con su propio cliente (Tercero), y que asimismo factura a este, como consecuencia del servicio contratado, sin posibilidad de deducir del mismo en ningún caso, costes de explotación o infraestructura propios del Cliente, para sus labores comerciales o de prestación del servicio a este Tercero.
A los efectos anteriores, el Cliente, se obliga a facilitar la Empresa, con carácter previo y dentro del mes anterior a cada período de facturación, la información necesaria para determinar el precio adicional del servicio de monitorización, indiciado a su facturación. Dicha información deberá de contener, como mínimo:
- Libro de facturas emitidas, detallando, Nombre Cliente, CIF, fecha y número de factura, Base, IVA y Total, en formato Excel.
- A requerimiento de la Empresa, los documentos, facturas, relacionados en el punto anterior.
Para el caso de que surgieren discrepancias entre la información facilitada a la Empresa por el Cliente, ambas partes, por el mero hecho de comunicar, cualquiera de ellas la discrepancia, se obligan y comprometen a aceptar la intervención de un perito/auditor, elegido de forma insaculada por el ICAC, que determine, en su caso, cuál es la cifra correcta, que deberá de ser aceptada por ambas partes. En todo caso, el Cliente, viene obligado al pago del precio calculado, en aquella cantidad sobre la que no haya discusión.
Para el caso de que el Cliente, no facilite la información necesaria y adecuada al fin de determinación del precio adicional licencia de uso, la Empresa, queda autorizada de forma expresa, mediante la presente cláusula, a interrumpir, en su caso, el uso o licencia de la herramienta, software y/o servicios de acceso, en tanto en cuanto dicha información no haya sido proveída a la Empresa, de forma correcta.
CLAUSULA.- CONDICIONES Y LIMITACIONES DE USO
El cliente contrata el uso de la herramienta-software y servicios adicionales, en la modalidad especificada en el Anexo I, el cual se realizará bajo las premisas del presente contrato.
Sólo está permitido un uso/acceso simultáneo por Licencia, de forma que no está permitido el uso de una misma cuenta (licencia), por distintos usuarios, ni de forma simultánea, ya sea vía web, aplicación móvil u otro dispositivo, si lo hubiere, reservándose la empresa, el derecho a interrumpir el servicio si detectase uso fraudulento o múltiple del mismo usuario.
CLAUSULA.- ENTRADA EN VIGOR Y DURACION DEL CONTRATO
El presente contrato entrará en vigor, a partir de la fecha indicada en el Anexo I, y tendrá la duración indicada en el mismo, prorrogándose tácitamente por períodos anuales sucesivos, salvo denuncia por cualquiera de las partes, con tres meses de antelación, comunicando a la otra parte su intención de no renovarlos, por los medios de comunicación establecidos.
La Empresa tendrá derecho a modificar las condiciones de la licencia de uso o servicio, de acuerdo a la situación actual del producto y de sus funcionalidades en el momento de sus correspondientes prórrogas o renovaciones. Conocidas las modificaciones, el Cliente podrá no aceptarlas, incluso pasado el plazo de preaviso, dándose el contrato por terminado.
Durante toda la vigencia del contrato se prestarán los servicios objeto del mismo, sin perjuicio de lo dispuesto en la cláusula de causas de terminación anticipada y suspensión del servicio y de los derechos y las obligaciones cuyos efectos excedan del período de vigencia del contrato, esto es, las obligaciones de confidencialidad y de respeto de la propiedad intelectual e industrial titularidad de la Empresa.
CLAUSULA.- UTILIZACION DE LOS INFORMES OBTENIDOS-SALVAGUARDA DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
El cliente podrá incluir en los informes obtenidos, así como, en cualquier otro documento relacionado con el uso y servicio del software y herramientas objeto del presente contrato, su imagen o logo, si bien, deberá de salvaguardar en todo momento, el origen y propiedad intelectual del software-herramienta que los generó, haciendo referencia de forma clara y legible, a la empresa, como titular del software. Se entenderá cumplida dicha salvaguarda, con la inclusión, de forma clara y legible, de la expresión “…by SUMENTS…” en un lugar fácilmente visible, en tamaño de letra adecuado a su lectura, en todos los soportes, incluso parciales, de cualquier tipo, utilizados en relación o referencia al software y servicio contratado.
CLAUSULA.- INCUMPLIMIENTO Y TERMINACION ANTICIPADA DEL CONTRATO
En el supuesto de incumplimiento grave del contrato, resolución o terminación anticipada, la Empresa se reserva el derecho a limitar, suspender o terminar el uso de la licencia, acceso y utilización del software por el Cliente, adoptando cualquier medida técnica que sea necesaria para llevar a efecto dicha reserva.
El Cliente se obliga, además, a pagar el precio total anual del producto y servicios contratados, conforme al Anexo I, fijándose para el caso de acuerdo de precio indiciado a un porcentaje de facturación del cliente (SERVICIO DE MONITORIZACION), la obtenida por un Cliente de similares características, en aplicación de servicios- productos parecidos, que no similares, o, para el caso de no existir comparativa fiable al respecto, la que resulte de un cálculo de previsiones de mercado, en relación al software y servicio contratados, para empresas parecidas, que no similares, a la empresa Cliente. Todo ello, sin perjuicio de la reclamación pecuniaria que, por indemnización de los daños y perjuicios irrogados, corresponda a la Empresa contra el Cliente.
Se entenderá incumplimiento grave del contrato cuando:
- El Cliente no cumpla con sus compromisos económicos, derivados del presente contrato.
- El Cliente vulnere los derechos de propiedad intelectual o industrial de la Empresa.
- El Cliente se halle en incurso en causa de disolución o liquidación, o incurso en proceso concursal o de quiebra, incluso, sin haber sido este declarado.
- El Cliente no informe, dentro de las 24 horas siguientes, a la Empresa, de las reclamaciones que, en su caso, fueren presentadas por mal o funcionamiento anormal del software-herramientas o servicios contratados.
CLAUSULA.- CONFIDENCIALIDAD
El Cliente acuerda mantener de forma confidencial toda información concerniente a la Empresa y sus productos o servicios, que le sea proporcionada en el cumplimiento del presente contrato, o a la que el Cliente tenga acceso como consecuencia del mismo.
Tendrá la consideración de información confidencial, toda información no pública, verbal o escrita, que tenga su origen o se encuentre relacionada con la Empresa y su software-herramientas o servicios, y sea susceptible de ser revelada, refiriendo como tal, a título enunciativo, que no limitativo, el presente contrato, sus anexos, los conceptos, ideas, técnicas, borradores, diagramas, explicaciones, informaciones, metodologías, interfaces de usuario, interfaces gráficas, Know-how, secretos comerciales, software, aplicaciones, información técnica, comercial, organizativa…etc.
A estos efectos, no se considerará información confidencial, la información e informes resultantes de la misma, elaborados con el uso de la herramienta o software, puestos a disposición del cliente, y a salvo el cumplimiento y obligaciones normativas derivadas de la custodia y utilización de la propia información, por parte del Cliente.
CLAUSULA.- DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL
El Cliente reconoce los derechos de propiedad intelectual e industrial de la Empresa, sobre el software-herramientas cuyo uso se cede y su producto, y se compromete y obliga, ya sea de forma directa o por medio de otras entidades o personas, físicas o jurídicas, o entidades sin personalidad, órganos u organismos, a no reivindicar, ni registrar, directa o indirectamente, ningún derecho de propiedad intelectual e industrial relacionado con el software cuyo uso se cede o su producto, o cualquier otro software o producto de la Empresa, sobre el que haya tenido conocimiento, en virtud de sus relaciones comerciales o contractuales con la misma.
A los efectos del presente contrato, se consideran Derechos de Propiedad Intelectual e Industrial, no solo la programación y componentes del software-herramientas, sino también, todos los derechos reconocidos por cualquier normativa aplicable a tal fin, incluyendo el Know-How, que estén registrados, o sin registrar, e incluyendo en cualquier caso la facultad de solicitar los registros e inscripciones oportunos para la obtención y/o protección de estos derechos.
El Cliente no comercializará o publicitará como suyos, el software-herramientas o producto, cuyo uso se cede, en ningún caso y salvo consentimiento expresamente otorgado por escrito , por parte de la Empresa.
CLAUSULA- PROHIBICION DE SUBROGACION O CESION DEL PRESENTE CONTRATO Y DE LOS SERVICIOS OBJETO DEL MISMO EN CASO DE SEPARACION, ESCISION, FUSION
La licencia de uso se concede, única y exclusivamente al Cliente, haciendo uso de la misma sus trabajadores, quedando totalmente prohibido el uso por cualquier persona ajena al Cliente. Se entenderá, a estos efectos, también como cesión , la utilización o uso del software y/o servicio por personas, trabajadores ajenos al cliente, inclusive, si estos lo fueren de empresas filiales, del grupo, o de establecimientos permanentes, o personas físicas y jurídicas, órganos, organismos, y cualquier tipo de entidad que, aun dependiendo o guardando algún tipo de vinculación con el Cliente, no puedan considerarse en sí mismo el cliente, tomando como primera y mejor referencia el número de identificación fiscal (CIF) de este, o de alguna forma vinculadas con este.
Queda totalmente prohibida la cesión o subrogación del presente contrato, por cualquier forma o modo, inclusive la escisión, separación o fusión de empresas, o figuras similares o afines, por las cuales, surgieren otras personas distintas del Cliente. Al respecto, será la Empresa la que, libremente, y para estos casos, determine a quién corresponde, en su caso, la titularidad del contrato, de la relación jurídica, en calidad de Cliente, de entre los resultantes o existentes. Si surgieren divergencias al respecto, y en tanto estas no se resuelvan, será, asimismo, la empresa, la que, en su caso, podrá decidir, o bien suspender la ejecución del contrato, o bien, inclusive en casos de competencia mutua entre los Clientes resultantes, otorgar licencia de uso y servicio a ambos, y por el precio pactado en el contrato, que se aplicará a cada uno de ellos, en su totalidad. Al efecto, se recuerda que la concesión de licencia de uso no tiene carácter exclusivo, en ningún caso.
CLAUSULA.- CONDICIONES PREEXISTENTES
El presente contrato y sus anexos, sustituyen a cualquier otro existente, incluso verbal o tácito, o negociación anterior.
CLAUSULA.- COMUNICACIONES Y NOTIFICACIONES
A los efectos del presente contrato, las partes establecen como medio de comunicación y notificaciones los siguientes, los que figuran en el Anexo I.
CLAUSULA.- JURISDICCION Y LEGISLACION APLICABLE
El presente contrato tiene carácter mercantil, y se regirá por sus propias cláusulas, y, en lo que no procedan, o en lo no dispuesto, por lo previsto en la legislación mercantil, y demás leyes aplicables, al ámbito territorial de operativa del presente contrato, especiales u ordinarias, y a los usos mercantiles.
Las partes se someten, a su elección, para la resolución de los conflictos y con renuncia a cualquier otro fuero, a los juzgados y tribunales competentes conforme a la Ley de aplicación del ámbito territorial de aplicación del presente contrato.
Cuando, tratándose de consumidores y usuarios, conforme se definen en las leyes aplicables, sea de aplicación, en el ámbito territorial de operativa del presente contrato, alguna normativa o legislación para la protección y defensa de estos, prevalecerá la referida normativa.